الجهة الثالثة مقتضی القواعد فی سقوط الخیار بالتبرّی
هل سقوطهما فی صورة الـتبرّی یکون علی الـقاعدة، أو هو تعبّد شرعاً؟ وجهان.
ویظهر منهم الأوّل، فیکون مؤیّداً بالـشرع؛ وذلک لأنّ قضیّـة الـتبرّی من الـعیوب؛ هو الـبیع علی کلّ تقدیر، من غیر الـتزام بالـسلامـة، ومن غیر تعهّد فی قبال الـعیب، وثبوت خیار الـعیب فی هذه الـصورة ممنوع شرعاً؛ لقصور الأدلّـة حتّیٰ قاعدة «لا ضرر...»، وعرفاً؛ لـحکم الـعقلاء بعدم حقّ للرجوع إلـیـه بالـردّ أو الأرش، من غیر رجوعـه إلـیٰ الـشرط، کما مرّ.
وبالجملة: مستند خیار الـعیب إمّا الأخبار الـخاصّـة، فهی لا تفی بإثباتـه علیٰ الإطلاق. ولو کان مطلقاً فمتقضیٰ صحیحـة زرارة الـمتقدّمـة وبعض الأخبار الاُخر؛ أنّ فی صورة الـتبرّی لایکون خیار، ولا أرش.
اللهمّ إلاّ أن یقال: إنّ الـصحیحـة لاتصلح لـتقیـید الإطلاق - لـو کان ثابتاً - إلاّ فی الـجملـة لإجمالـها من هذه الـجهـة.
کتابتحریرات فی الفقه: کتاب الخیارات (ج. ۳)صفحه 157
أو الإجماع والـشهرة، فهو أیضاً غیر نافع؛ لـنقل الإجماع علیٰ خلافـه فی صورة الـتبرّی.
وإمّا الـقاعدة، فهی - مضافاًإلـیٰ ما مرّ - لا تصلح فی صورة الـتبرّی لإثبات الـخیار وجواز الـعقد حکماً.
اللهمّ إلاّ أن یقال: بأنّها قاعدة شرعیّـة تمنع عن الإضرار والـضرر بحسب الـواقع، ولایکفی تبرّیـه منها؛ لـجواز توجیـه الـضرر إلـیٰ الـمشتری بعد عدم الـملازمـة بین الاشتراء والـرضا بالـمعیب، کما عرفت، ولاسیّما إذا کان نظر الـمشتری فی إقدامـه علیٰ عدم تضرّره؛ لانسداد بابـه واقعاً علیـه بحکم الـشرع، من غیر دخالـة نظر الـبائع، فما دام لـم یرجع الـتبرّی إلـی الـشرط فی ضمن الـعقد - ولو بالارتکاز - یشکل کونـه موجباً لـسقوط حقّ الـمشتری الـمستند إلـیها. نعم لایثبت بها الأرش، کما لایخفیٰ.
وإمّا بناء الـعقلاء، فهو أیضاً لایقتضی إلاّ الـخیار فی غیر هذه الـصورة. وهذا کأنّـه مفروغ عنـه بینهم؛ وإن کان وجهـه مخفیّاً لاحتمال کونـه بعنوانـه دخیلاً فی عدم ثبوت الـخیار، ولاحتمال کون الـتبرّی راجعاً إلـیٰ قید فی طیّ الـعقد، فتدبّر.
وبالجملة: مجرّد نقل الإجماعات الـمحکیّـة والـشهرات الـمنقولـة عن «الـخلاف» و «الـغنیـة» و «الـتذکرة» غیر کافٍ فی خصوص
کتابتحریرات فی الفقه: کتاب الخیارات (ج. ۳)صفحه 158
الـمسألـة؛ لأنّها من الـمتفرّعـة علیٰ أصل الـبحث، وفیها الـروایـة، فتکون معلّلـة، فلا تخلط.
ولو کان الـتبرّی منها موجباً للسقوط، فلا فرق بین الإجمالـیّ، والـتفصیلیّ؛ بشرط عدم رجوع الإجمال إلـیٰ الـشکّ فی أصل الـتبرّی، کما هو الـمفروض، فإذا کان الـتبرّی ثابتاً فلا یعتبر ذکره بتفصیل، کسائر الاُمور الـمبنیّـة علیها الـعقود، أو الـمذکورة فی طیّها، فما عن محکیّ «الـسرائر» عن بعض الأصحاب، محمول علی الـفرض الـمزبور. واحتمال الـخصوصیّـة والأخذ بقدر الـمتیقّن فی جانب سقوطهما، مدفوع باحتمال کون الـخیار ثابتاً. وهکذا الأرش فی غیر صورة الـتبرّی إجمالاً، ولزوم الأخذ بالـقدر الـمتیقّن یوجب سقوطهما حتّیٰ فی هذه الـصورة.
کتابتحریرات فی الفقه: کتاب الخیارات (ج. ۳)صفحه 159