المسألة الثانیة : فی کیفیة ثبوت الخیار بتخلّف المشروط علیه
لـو تخلّف الـمشروط علیـه ، فهل الـخیار ثابت بنفس الـتخلّف علیٰ نهج الـقضایا الـشرطیّـة ، أم الـخیار فی الـعقد الـمشروط ثابت عند الـتخلّف ، فیکون علیٰ نعت الـواجبات الـمعلّقـة ؟ فیـه وجهان .
وما هو الأظهر هو الـثانی ؛ علیٰ ما تحرّر فی محلّـه من رجوع جمیع الـواجبات الـمشروطـة إلـی الـمعلّقـة لـبّاً ، وجواز ترتیب آثار الـوجوب الـمشروط علیها إذا قام علیـه الـدلیل إثباتاً .
وعلیٰ هذا ، هو خیار باقٍ إلـیٰ زمان الـتخلّف ، ویجوز لـه هدمـه وإسقاطـه ، من غیر لـزوم إشکال إسقاط مالـم یجب ، فتأمّل .
ثمّ بعد الـتخلّف ، وصیرورتـه فعلیّـة متنجّزة ذات أثر حالـیِّ، فهل هو فوریِّ، أم متراخٍ ؟
لم یصرّح بـه الأصحاب إلاّ الـسیّد الـفقیـه الـیزدیِّ رحمه الله وقد أحال الأمر إلـیٰ کیت وکیت ، وحیث لا دلیل علی الـتراخی یلزم الـشکِّ، وقضیّـة الـقواعد قد مرّت فی مسألـة خیار الـغبن ، وقد عرفت سقوط الاستصحاب والـعامِّ، بل الـعامّ الـفوقانیِّ، فلا یبقیٰ دلیل لـبقاء الـخیار . إلاّ أنّـه یرجع بعد ذلک إلـیٰ مقتضی الاُصول الاُخر الـمنتهیـة إلـیٰ نتیجـة الـفور ، کاستصحاب
کتابتحریرات فی الفقه: کتاب الخیارات (ج. 4)صفحه 260
عدم الـتأثیر ، أو بقاء الـملکیّـة والـمال فی ملک مالـکـه ، وغیر ذلک .
وغیر خفیِّ: أنّ مستند خیار الـتخلّف لـیس الإجماع ، ولا قاعدة نفی الـضرر ؛ لأنّ من الـشروط ما لا یعدّ تخلّفـه من الـضرر ، ولا الـقواعد ، بل هو حکم عرفی ممضی ظاهراً . ولا یبعد أن یسقط الـخیار عند الـتأخیر الـکثیر حتّیٰ عند الـعقلاء ، فلیلاحظ جیّداً ، فما فی کلام الـفقیـه الـسابق آنفاً ، غیر متین أصلاً .
کتابتحریرات فی الفقه: کتاب الخیارات (ج. 4)صفحه 261