الجهة السابعة: فی موارد تعذّر الـشرط هل یثبت الأرش، أم لا ؟
وجهان، بل قولان ناشئان عن أنّ الأرش مقتضی الـقاعدة، أم لا. وقد عرفت أنّ الأرش - بمعنیٰ کونـه أمراً فی عَرْض الـخیار - یکون علیٰ خلاف الـقواعد، وفی موارد الـتعذّر عن الـعمل بالـعقد، لـه فسخ الـعقد، والـرجوع إلـی الـبدل من الـمثل، أو الـقیمـة.
فما عن الـسیّد الـفقیـه الـیزدیّ هنا وفیما سلف: من أنّـه مطابق للقاعدة، بعید عنـه جدّاً، وعن الـصواب قطعاً؛ فإنّ الـشرط من الأجزاء الـتحلیلیّـة الـتی یکون الـتقیّد داخلاً والـقید خارجاً، وما کان شأنـه ذلک
کتابتحریرات فی الفقه: کتاب الخیارات (ج. 4)صفحه 180
لایلاحظ فی قبال الـثمن، فإنّ الـمعانی الـحرفیّـة مغفولـة، وقد عرفت بما لامزید علیـه وجـه إنکار کون الأجزاء الـمقداریّـة تـتقسّط بالـنسبـة إلـیها الأثمان، فضلاً عن الـشروط.
وأمّا ما أفاده الـوالـد الـمحقّق ـ مدّظلّه ـ: من عقلائیّـة الأرش فی الـجملـة، فهو فی غیر محلّـه؛ لأنّ ما هو الـعقلائیّ فی موارد تعذّر الـوصف والـشرط والـتسلیم، فسخ الـعقد.
نعم، قد ذکرنا: أنّـه لـو کان الـبائع فی موارد الـعیب یعطی الأرش بدواً، أو فی موارد الـغبن یعطی الـزیادة، فثبوت الـخیار مشکل، وعدمـه مطابق للأصل. بل ینفیـه الأدلّـة الاجتهادیّـة الأوّلیـة؛ بعد الـمناقشـة فی الأدلّـة الـمقتضیـة للخیار علی الإطلاق، کما لا یخفیٰ.
فإطالـة الـکلام حول أقسام الـتعذّر الـذاتیّ والـطارئ، وحول الـمبانی من فساد الـشرط الـمتعذّر من الأوّل وعدمـه، وحول أقسام الـشروط الـمالـیّـة وغیر الـمالـیّـة، غیر صحیحـة جدّاً؛ بعد اعتراف الـمعظم بأنّ الأرش علیٰ خلاف الأصل، وغیر ثابت عندنا حتّیٰ فی موارد خیار الـعیب؛ لـما مرّ من الـمناقشـة فی سنده. ولو ثبت فهو مخصوص ببابـه لـلتعبّد، ولا بأس بـه فی الـجملـة، فلیراجع.
کتابتحریرات فی الفقه: کتاب الخیارات (ج. 4)صفحه 181