البحث الرابع حول ما هو الضابط للشرط المخالف والمضادّ
علیٰ وجـه لایلزم منـه الـمناقضـة، ویکون جامعاً ومانعاً.
وقبل الـخوض فی ذلک، نشیر إلـیٰ نکتـة ورودهم فی ذکر الـضابط: وهی أنّ الـمستفاد من أخبار الـمسألـة ولسان طائفـة منها؛ أنّ تقیـیدها وتخصیصها غیر جائز عرفاً، لإبائها من ذلک، وفی الـروایـة الـمعروفـة الـمحکیّـة عن کتب الـعامّـة والـخاصّـة، کالـشیخ، والـعلاّمـة رحمهماالله الـمتضمّنـة لقصّـة بُریرة لـما اشترتها عائشـة قال: «ما بال أقوام یشترطون شروطاً لیست فی کتاب اللّٰه ـ عزّوجلِ ـ؟!» فإنّها تأبیٰ من تجویز بعض الـشروط الـمخالـفـة، فلذلک فی موارد الإشکال وقعوا فی حیص وبیص بتوجیـه بعض الـموارد، أو الالتزام بالـبطلان، أو الـمناقشـة فی الـسند وجهـة الـصدور، أو بکونها صحیحـة غیر مخالـفـة لـلضابط، أو باطلـة ومخالـفةً لـلعمومات دون الـمستثنیات، وغیر ذلک ممّا یأتی فی ذیل هذا الـبحث إن شاء اللّٰه تعالـیٰ.
ولعمری، إنّـه مجرّد استبعاد، ولایکون أبعد من صحّـة الـنذر الـمحرّم
کتابتحریرات فی الفقه: کتاب الخیارات (ج. 4)صفحه 64
فی بعض الـموارد الـواردة فیها الأخبار الـخاصّـة الـمفتیٰ بها. ومجرّد کون ذلک الـمورد خاصّاً، ودلیل الـشرط عامّاً، لایوجب الـفرق.
وأمّا روایـة حکایـة بُرَیْرة، فهی عندنا غیر حجّـة شرعاً؛ لـعدم ثبوت سند لـها، ولاجابر لـخصوصها کما لایخفی.
فعلی هذا، لاتعارض بین الـمستثنیٰ هنا، وما ورد فی نفوذ شرط الـضمان فی الـعاریـة، مع أنّـه علیٰ خلاف الـکتاب عندهم، وهکذا فی شروط إرث الـمرأة، مع تعارض شدید بین روایاتهم، فراجع.
وأمّا دعویٰ: أنّ الاستثناء یوجب نصوصیّـة الـمستثنیٰ منـه فی مفاده، فیأبیٰ عن الـتخصیص، ولاسیّما إذا کان من الاستثناء الـمنقطع، فهی غیر واضحـة، وما نحن فیـه من الـمتّصل، کما هو الـواضح، فمع الـحصر الـمستفاد من الـنفی والإثبات ربّما یأبیٰ من الـتقیـید، ولکنّـه فی محیط الـتقنین أیضاً قابل للمنع؛ لأنّ دلیل الـقید فی محیط الـتشریع، وإن لایمنع عن استقرار الـظهور للمقیّد، ولذلک یتمسّک بـه، ولکنّـه مع ذلک لـیس استقرار الـظهور تامّاً لـترقّب ذلک.
کتابتحریرات فی الفقه: کتاب الخیارات (ج. 4)صفحه 65
إذا تبیّنت هذه الـوجیزة فاعلم: أنّ الأعلام تشتّـتوا فی تحریر الـضابط، ووقعوا فیما هو خارج عن فنّهم، وعن الـذی ینبغی، وسیظهر بعض ما هو راجع إلـیٰ مقالاتهم إن شاء اللّٰه تعالـیٰ.
کتابتحریرات فی الفقه: کتاب الخیارات (ج. 4)صفحه 66