المقصد الثالث فی الشروط

البحث الرابع حول ما هو الضابط للشرط المخالف والمضادّ

البحث الرابع حول ما هو الضابط للشرط المخالف والمضادّ

‏ ‏

علیٰ وجـه لایلزم منـه الـمناقضـة، ویکون جامعاً ومانعاً.

‏وقبل الـخوض فی ذلک، نشیر إلـیٰ نکتـة ورودهم فی ذکر الـضابط:‏‎ ‎‏وهی أنّ الـمستفاد من أخبار الـمسألـة ولسان طائفـة منها؛ أنّ تقیـیدها‏‎ ‎‏وتخصیصها غیر جائز عرفاً، لإبائها من ذلک، وفی الـروایـة الـمعروفـة‏‎ ‎‏الـمحکیّـة عن کتب الـعامّـة‏‎[1]‎‏ والـخاصّـة، کالـشیخ‏‎[2]‎‏، والـعلاّمـة ‏‏رحمهماالله‏‎[3]‎‎ ‎‏الـمتضمّنـة لقصّـة بُریرة لـما اشترتها عائشـة قال: ‏«ما بال أقوام یشترطون‎ ‎شروطاً لیست فی کتاب اللّٰه ـ عزّوجلِ ـ؟!» ‏فإنّها تأبیٰ من تجویز بعض‏‎ ‎‏الـشروط الـمخالـفـة، فلذلک فی موارد الإشکال وقعوا فی حیص وبیص‏‎ ‎‏بتوجیـه بعض الـموارد، أو الالتزام بالـبطلان، أو الـمناقشـة فی الـسند‏‎ ‎‏وجهـة الـصدور، أو بکونها صحیحـة غیر مخالـفـة لـلضابط، أو باطلـة‏‎ ‎‏ومخالـفةً لـلعمومات دون الـمستثنیات، وغیر ذلک ممّا یأتی فی ذیل هذا‏‎ ‎‏الـبحث إن شاء اللّٰه تعالـیٰ.‏

‏ولعمری، إنّـه مجرّد استبعاد، ولایکون أبعد من صحّـة الـنذر الـمحرّم‏‎ ‎

کتابتحریرات فی الفقه: کتاب الخیارات (ج. 4)صفحه 64
‏فی بعض الـموارد الـواردة فیها الأخبار الـخاصّـة‏‎[4]‎‏ الـمفتیٰ بها‏‎[5]‎‏. ومجرّد‏‎ ‎‏کون ذلک الـمورد خاصّاً، ودلیل الـشرط عامّاً، لایوجب الـفرق.‏

‏وأمّا روایـة حکایـة بُرَیْرة‏‎[6]‎‏، فهی عندنا غیر حجّـة شرعاً؛ لـعدم ثبوت‏‎ ‎‏سند لـها، ولاجابر لـخصوصها کما لایخفی.‏

‏فعلی هذا، لاتعارض بین الـمستثنیٰ هنا، وما ورد فی نفوذ شرط‏‎ ‎‏الـضمان فی الـعاریـة‏‎[7]‎‏، مع أنّـه علیٰ خلاف الـکتاب عندهم، وهکذا فی‏‎ ‎‏شروط إرث الـمرأة، مع تعارض شدید بین روایاتهم‏‎[8]‎‏، فراجع.‏

وأمّا دعویٰ:‏ أنّ الاستثناء یوجب نصوصیّـة الـمستثنیٰ منـه فی مفاده،‏‎ ‎‏فیأبیٰ عن الـتخصیص، ولاسیّما إذا کان من الاستثناء الـمنقطع، فهی غیر‏‎ ‎‏واضحـة، وما نحن فیـه من الـمتّصل، کما هو الـواضح، فمع الـحصر‏‎ ‎‏الـمستفاد من الـنفی والإثبات ربّما یأبیٰ من الـتقیـید، ولکنّـه فی محیط‏‎ ‎‏الـتقنین أیضاً قابل للمنع؛ لأنّ دلیل الـقید فی محیط الـتشریع، وإن لایمنع عن‏‎ ‎‏استقرار الـظهور للمقیّد، ولذلک یتمسّک بـه، ولکنّـه مع ذلک لـیس استقرار‏‎ ‎‏الـظهور تامّاً لـترقّب ذلک.‏


کتابتحریرات فی الفقه: کتاب الخیارات (ج. 4)صفحه 65
‏إذا تبیّنت هذه الـوجیزة فاعلم: أنّ الأعلام تشتّـتوا فی تحریر‏‎ ‎‏الـضابط، ووقعوا فیما هو خارج عن فنّهم، وعن الـذی ینبغی، وسیظهر بعض‏‎ ‎‏ما هو راجع إلـیٰ مقالاتهم إن شاء اللّٰه تعالـیٰ.‏

‏ ‏

‎ ‎

کتابتحریرات فی الفقه: کتاب الخیارات (ج. 4)صفحه 66

  • )) تقدّم فی الصفحة 40.
  • )) الخلاف 3: 157، المسألة 249، المبسوط 4: 260.
  • )) مختلف الشیعة: 396 / السطر 30، تذکرة الفقهاء 1: 490 / السطر 4.
  • )) وسائل الشیعة 11: 326 ـ 327، کتاب الحجّ، أبواب المواقیت، الباب 13، الحدیث 1 و 2 و 3، و 10: 198، کتاب الصوم، أبواب من یصحّ منه الصوم، الباب 10، الحدیث 7.
  • )) جواهر الکلام 18: 122.
  • )) تقدّم فی الصفحة 40.
  • )) وسائل الشیعة 19: 91 و 96، کتاب العاریة، الباب 1، الحدیث 1، والباب 3، الحدیث1.
  • )) وسائل الشیعة 21: 66 ـ 68، کتاب النکاح، أبواب المتعة، الباب 32.