فی إثبات وجوب الوفاء بالاشتراء
ویظهر الـحقّ فی هذه الـمسألـة بعد الـغور فی مسألـة اُخریٰ ذکرناها سابقاً: وهی أنّـه هل یجب الاشتراء، أم لا؟ ولقد أحطت بما لا مزید علیـه بأنّ الاشتراء واجب؛ لأنّ حقیقـة الـبیع لـیست إلاّ الـتملیک الإنشائیّ بالـعوض، وهو هنا حاصل، ولزوم مالـکیّـة الـبائع قبل الـبیع أو بنفس الـبیع ممنوع،
کتابتحریرات فی الفقه: کتاب البیع (ج. ۲)صفحه 312 کما فی بیع الـکلّی. ولو قلنا: بأنّ الـبیع مبادلـة مال بمال فی الـملکیّـة الـموجودة، والـمفروض وجودها، فهو لأجل تعریفـه حسب الأفراد الـشائعـة، وإلاّ یلزم خروج بیع الـکلّی من هذا الـتعریف.
وقد مرّ: أنّ هذا لاینافی ما سلکناه فی هذا الـمضمار؛ من أنّ الـبیع هو الـموضوع لـلأثر؛ لأنّـه بذلک یحصل لـلمشتری حقّ علی الـبائع بالـتسلیم، بخلاف بیع الـفضولیّ.
نعم، فی بیع الـفضولیّ لـنفسـه یجب أیضاً الاشتراء والـتسلیم؛ لـعین ما مرّ آنفاً، کما أشرنا إلـیـه فی أصل الـمسألـة سابقاً، لـلزوم کون أثر الـبیع هو الـنقل والانتقال بمجرّد تحقّقـه، أو بعدما وجد، غیر ثابت، فإذا باع الـطیر فی الـهواء بیعاً شخصیّاً، والـسمک فی الـماء، والـحجر الـخاصّ فی الـمعدن، مع قدرتـه علی الـتسلیم، فهو بیع عقلائیّ، وعلیـه طریقـة الـعقلاء والـعرف فی هذا الـیوم، فیکون صحیحاً واضحاً بالـوجدان والـبرهان، ولا ملزم لإرجاعـه إلـی الإجارة، أو إلـیٰ بیع الـکلّی، مع أنّ الـثانی مشترک الإشکال کما لایخفیٰ.
وما قیل فی الـکلّی من الـملکیّـة قبل البیع، فهو من الأمر الـسخیف، بل هو یصیر مملوکاً لـلمشتری علیٰ ذمّـة الـبائع؛ من غیر کون الـبائع الـمملِّک مالـکاً لـه قبل الـبیع وبعده، فلانقل ولا انتقال بالـبیع، ولکنّـه ذو أثر عقلائیّ، وهو کافٍ فی الـباب.
ولعلّ إلـیٰ هذا یرجع ما أفاده الـشیخ قدس سره من الـمعارضـة بین
کتابتحریرات فی الفقه: کتاب البیع (ج. ۲)صفحه 313 استصحاب حکم الـمخصّص وعموم الـعامّ، فإنّـه فی بادئ الـنظر - کما مرّ ـ غیر واضح سبیلـه، ولذلک استشکل علیـه تلامیذه، ولکن بعد الـتدبّر فیما أسلفناه وذکرناه یظهر سبیل ما خطر ببالـه، فإنّـه إذا کان قضیّـة الـصناعـة وجوب الـوفاء بالـعقد، فهو حسب الـموارد مختلف الاقتضاء؛ ففی مورد یقتضی حفظ الـعقد عن الانفساخ، کما فی الأصیل والـفضولیّ، وفی مورد یقتضی الـتسلیم، وهنا یقتضی الاشتراء والـتسلیم.
ولکنّ الـتسلّم بین الأصحاب رحمهم الله یمنع عن الـمراجعـة إلـیٰ عموم الـکتاب، وفیما زاد علی مورد الـتسلّم یقع الـتنافی بین عموم «أَوْفُوْا بِالْعُقُودِ» واستصحاب عدم وجوب الـوفاء الـثابت بالإجماع مثلاً، وبناؤه قدس سرهعلی الـتفصیل، وأفاد هنا أنّ الاستصحاب مقدّم.
فما یتوجّـه إلـی ظاهر کلامـه : من أنّ الـبحث لـیس من صغریات هذه المسألة، بل هو من الـتخصّص الـموجب لـتعارض الأصل والـعامّ، ولاشبهة فی تقدّم الـثانی علیـه، قابل الـدفع، والأمر - بعد ما سمعت منّا - سهل جدّاً.
کتابتحریرات فی الفقه: کتاب البیع (ج. ۲)صفحه 314