جواب الإشکال بوجهین
ویمکن تقریب الجواب بوجهین :
أحدهما : أن یقال : إنّ الفسخ حلّ العقد، کما هو الحقّ، وبذلک تشتغل ذمّة من علیه الفسخ بالعین، وحیث إنّ ردّها متعذّر یرجع إلیه بالبدل، لا أنّ الفسخ بنفسه
کتابالبیع: تقریر لما افاده الامام الخمینی (س)صفحه 189 یقتضی الرجوع به حتّیٰ نقع فی الإشکال، نظیر ذلک ما بنیٰ علیه السیّد قدس سره فی الضمان الثابت بدلیل الید؛ أی تشتغل ذمّة المدیون بالعین حتّیٰ بعد تلفها، وحین الأداء یرجع إلی_' البدل؛ لعدم إمکان تأدیتها، ولذا یرجع فی القیمیّات بها یوم الأداء.
ثانیهما : أنّه کما أنّ العقد هو التملیک بالعوض أو المبادلة بین المالین، ولزوم التسلیم والتسلّم إنّما هو من آثار العقد عرفاً ومن مقتضیاته، لا أنّه من جهة لزوم أداء مال الغیر، کذلک الفسخ أیضاً حلّ العقد، ولزوم ردّ العین إنّما هو من لوازمه، لا أنّه من جهة لزوم ردّ مال الغیر، کما کان مبنیٰ الوجه الأوّل، لکن یفرّق بین العقد والفسخ فی أنّه لو تعذّر العین فی العقد حصل الخیار، وهو خیار تعذّر التسلیم، بخلاف الفسخ، فإنّه بالتعذّر یرجع إلی البدل ابتداء.
والفارق أنّه یکون المؤثّر فی لزوم التسلیم فی الأوّل العقد، وأمّا فی الثانی فالأثر وإن کان للفسخ عرفاً، إلاّ أنّه حلّ العقد وجعله کأن لم یکن، فتستند ملکیّة العین إلی السبب السابق علی العقد، ولذا نقول: الفسخ غیر قابل للفسخ، بل الملکیّة باقیة مستندة إلی السبب السابق، ولا تزول إلاّ بسبب جدید، فالفرق بین هذا الوجه والوجه الأوّل: أنّه فی الوجه الأوّل تشتغل ذمّة المفسوخ علیه بالعین بعد الفسخ، ومع تعذّره یرجع إلیه بالبدل، وفی الوجه الثانی لاتکون ذمّته مشغولة بها، بل إنّما یلزمه ردّ العین؛ لا من باب ردّ مال الغیر، بل من جهة کونه من لوازم الفسخ، فلیتدبّر.
وبما ذکرنا ظهر : أنّه لا فرق بین کون الفسخ بعد التلف أو التصرّف الناقل؛ وإن فصّل بینهما بعض، ولا بین کون ذلک التصرّف لازماً أو جائزاً؛ وإن احتمل التفصیل بینهما بلزوم رجوع المفسوخ علیه بعد الفسخ فی ذلک العقد الجائز.
کتابالبیع: تقریر لما افاده الامام الخمینی (س)صفحه 190 وحیث إنّه قد طال الکلام فی المقام، ولا ثمرة مهمّة فی الإطالة؛ واستیفاء البحث فی ما بقی من فروع هذا التنبیه، وما بعده من التنبیهات التی ذکرها الشیخ رحمه الله، بعدما ذکرنا من مقتضی القواعد فی المعاطاة، وأنّ هذه الفروع ـ جلّها بل کلّها ـ مبتنیة علی الفرض والتقدیر، فنکتفی بهذا المقدار، ویقع البحث بعد ذلک فی شرائط الصیغة إن شاء الله تعالیٰ.
کتابالبیع: تقریر لما افاده الامام الخمینی (س)صفحه 191
کتابالبیع: تقریر لما افاده الامام الخمینی (س)صفحه 192